来源：法律之树


作者：王东敏


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实务中有很多中小型有限责任公司，股东和公司之间的关系非常紧密，企业为融资方便，由法定代表人以个人名义与他人签订借款合同，但款项用于公司生产经营。对此，借款合同相对人是否可以主张公司还款，公司应承担怎样的债务责任，最高法院《关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第23条第二款作出了明确规定，适用该条规定时有几个要素：


1．合同是以法定代表人个人名义签订的。实务中这种情况经常表现为，合同仅有法定代表人签字，未加盖公司公章。《民法总则》61条规定，法定代表人以法人名义从事的民事活动，其后果由法人承受。据此，如合同上加盖了公章，应认定为是代表公司的，非个人行为；如未加盖公章，仅有个人签字，有两种可能：一种是代表公司，另一种是代表个人。


公司其他人签字的合同，不适用该条规定。公司还可能被其他人控制，如股东或者公司实际控制人、非法人董事等。上述人员非法定的公司对外代表，其以个人名义签订的合同，不论是否交付公司使用，不适用该条规定。当然，在上述人员构成表见代表的场合，可以另当别论。


2． 法定代表人和公司共同承担责任。共同承担责任的理论基础是共同的权利义务关系，基于法定代表人的特殊身份，其以个人名义签订合同，自身为合同当事人，公司实际使用资金，享有了合同权利，参与了合同的履行，可能成为事实上的合同当事人，故在未明确向相对人告知的情况下，可以推定公司和法定代表人均同意成为合同当事人，共同对债权人承担还款义务。


3．债权人承担的举证责任。债权人要主张公司和法定代表人同时共同承担债务责任，须证明公司和法定代表人均是合同当事人。如不能证明公司的借款人身份，不能向公司主张权利，只能向法定代表人个人主张；如其证明结果是法定代表人签字行为代表公司，非代表个人，仅可以向公司主张权利，不得同时向法定代表人个人主张权利。当然，法定代表人自己也可以提供证据证明其非合同当事人，签订合同行为代表公司，资金是借给公司使用的，债权人对此明知且同意，法定代表人有可能不承担合同责任。


《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第23条第二款规定：企业法定代表人或负责人以个人名义与出借人签订民间借贷合同，所借款项用于企业生产经营，出借人请求企业与个人共同承担责任的，人民法院应予支持。